Page 284 - 銀行不動產抵押權實務-九類關鍵問題
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272 銀行不動產抵押權實務－九類關鍵問題
項) 抵押人在抵押物所有權移轉於抵押權人前，得清償抵押權擔
保之債權，以消滅該抵押權。」足見「流抵契約」於抵押權人與
抵押人簽訂契約時，即生效力，辦理登記僅是對抗第三人之要
件，並非生效要件，實務上，「流抵契約」係於抵押權設定契約
書上一併約定，同時辦理登記。但有流抵約定者，於債權屆清償
期時，抵押物之所有權並非當然成為抵押權人所有，僅抵押權人
有請求移轉之權利而已，且抵押權人仍得選擇以拍賣抵押物之方
式實行抵押權 (註 1)。如依流抵契約將抵押物之所有權移屬於抵
押權人時，抵押權人尚須就抵押物之價值進行結算，超過擔保債
權部分，應返還抵押人，不足部分，仍得請求債務人清償。其清
償債務之方法，性質上屬於「代物清償」，即民法第 319 條規
定：「債權人受領他種給付以代原定之給付者，其債之關係消
滅。」故雙方必須就抵押物價值之評估標準，於訂約時先行約
定，以免事後對於清償範圍產生爭執。
四、另有關質權部分，於民法第 893 條第 2 項亦增訂「流質契約」之
規定：「約定於債權已屆清償期而未為清償時，質物之所有權移
屬於質權人者，準用第 873 條之 1 之規定。」是為「流質契約」
之規定，其法理與流抵契約相同。至於動產擔保交易法有關動產
抵押，仍於第 23 條規定：「契約約定於債權已屆清償期而未為清
償時，抵押物之所有權移屬於抵押權人者，其約定為無效。」似
尚未配合民法修正。
五、民法固然已允許訂定「流抵契約」，但如前述說明，抵押物之所
有權移屬於抵押權人時，抵押權人尚須就抵押物之價值進行結
算，若雙方對於抵押物價值之評估標準無共識，以後難免產生爭
執。且該抵押物上如有後順位抵押權，修正後之規定似未提供解
