Page 255 - 銀行不動產抵押權實務-九類關鍵問題

第八章 不動產抵押權讓與有關問題 243

規定，其所擔保之債權，以由「一定法律關係」所生之債權或基
於票據所生之權利為限，換言之，最高限額抵押權仍有其欲擔保

之「基礎法律關係」，將來確定之擔保債權亦必須源自此一基礎
法律關係，故司法實務上有認為如欲讓與最高限額抵押權，於抵

押權未確定前，僅得與其擔保債權所由生之基礎法律關係 (該不
特定債權即自此一定範圍內發生) 一併為之者 (參見最高法 75 年

度台上字第 1011 號判決，註 1)，但民法第 881 條之 8 立法之後，
最高限額抵押權似可脫離擔保債權之基礎法律關係而單獨讓與。

事實上，最高限額抵押權訂為明文之後，實務上最高限額抵押權
擔保範圍之約定方式，僅約定其法律關係，如借款、買賣、保證

及承攬等，這些抽象之法律關係可能尚無實際之契約形式存在，
甚至尚未發生，故基礎法律關係欲一併移轉，似有其窒礙難行之

處。若如本條所規定，最高限額抵押權於原債權確定前，可單獨
成為讓與之標的，應較符合現實需要。

三、最高限額抵押權若於原債權確定前讓與第三人，其性質屬於「契
約之承擔」，非經全體抵押權契約之當事人同意，不得為之，故

民法第 881 條之 8 規定，須經抵押人之同意，若抵押人與債務人
非同一人，並應經債務人同意。

本例，Ａ銀行之最高限額抵押權並未發生民法 881 條之 12 所規定

之確定事由，抵押權尚不具從屬性，則Ａ銀行與丙簽訂債權及抵押權
讓與契約，若未經甲 (抵押人) 及乙 (債務人) 同意，僅發生債權讓與之
效力 (債權讓與無須債務人同意)，最高限額抵押權並未隨同移轉，故