Page 964 - 中國金融法

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思 表 示 。其 次 ， 從 同一 天 由同一法定代表人代表二 被告 分別出具 「 不 可 撤
銷 擔保 書 」 和 「 承諾 函 」 作出 不 同表 述 之形式 特 徵 來 看 ，對 粵墾 公 司 向 銀
行融資， 被告農 墾 總 局 作為駐 港 公 司之上 級 主管部門 向 款項出 借 人出具具
有 安 慰函 性質之 文件 ， 該做 法亦 符 合國際上之通 常 作法。據此， 原 告 以 沒

有對 借 款債務 承 擔保 證 責 任意 思 表 示 、具有 安 慰函 性質之 「 承諾 函 」 主 張
被告農 墾總局對本 案債權 承擔保 證人之 責任理由 不成立，法 院不予 支持。

（三）分析解說

審批
針
照 規定
手 續 或 進 行 登記
有關規定
度。對外擔保時， 長期 以來，中國 必 須依 對對外擔保實行 辦 理 審批 嚴 格 、 高 度 集 中之 ； 未按 、管理制
履 行 審批 手 續 或 進 行 登記 者，其對外 簽訂 之 借 款合同或擔保合同 不 具有法
律效力。具體之法律規定有 1991 年 9 月 26 日國家外匯管理 局公布之 《境
內機構對外擔保外匯管理 辦法》之規定， 該規定 被 1996 年 9 月 25 號頒布
之《境內機構對外擔保管理 辦法》所代 替。最高人民法院《 關於適用 <中華
人民共和國擔保法 >若干問題 的解釋 》第 6 條第 1 項規定， 未經國家有關主

管部門 批 准 或者 登記 對外擔保者，對外擔保無 效 。本 案 中， 農 墾 集 團 公 司
之對外擔保即是由於 》第 8 條規定，國家機關 沒 有 履 行法定之 不得 為保 審批登記 證人，但經國務 手 續 而無 效 。依據中國 《 擔
保法
院批准為使用外國
政府或者國際經濟組織貸款
身
案 中 農 墾 局 因其
證 人。當然本
分屬於政府部門而 不 能作為保 進 行 轉 貸者 除 外。因此，本 案 中 農 墾 局 之 「 承諾 函 」 亦 不
能視為保 證。

（四）未盡問題

中國現行之對外擔保 審批登記 制度， 雖 然在防 止 擔保 欺詐 ， 維 持 金融
秩序 ，控制外債規 模 ，防 止 國際金融風險等方面發 揮 重要作用。但是， 隨
著中國加 入 WTO 後對於外債管制之 逐步 鬆綁 ，對外擔保之管制制度亦應 隨

之調整。在 民 商事擔保 不 危 及 到 國家金融 安 全之 情況下 ，對其 進 行過度 干