Page 313 - 金融人員民法必修36堂課(增修訂二版)
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Lesson 29 抵押權的功能 303
物 權 ,或成 立租賃 關係。但 其 抵押 權 不因 此而受 影響 。」 甚
至 讓 與 他人,如 第 867 條 規 定 : 「不 動產所 有人 設 定 抵押 權
後,得 將 不 動產 讓 與 他人。但 其 抵押 權 不因 此而受 影響 。」
不僅使 社會 資源不 致 因 閒 置而浪 費, 亦 能為 其所 有人發 揮 經
濟 上最 大 效 益 ,不 像 質 權必須 移 轉 占 有 ( 如 當 舖 ) , 導致所
有人 必須 暫 時 停止 使用 其財產 。 所 以,如 案例 中國 強 一家人
仍可 繼 續 住 在 原 來的 透 天 厝 中, 享 受 田園 之 樂 ,不 必 搬 遷 或
暫 停 使用。 而 另 一 方面 , 亦 能 藉 由 登 記 制度 及 拍賣 制度 , 保
障 債 權 人能 迅速 有 效 地將 不 動產換 價, 而 取 回 其 債 權 ,不 像
保 證 契約 或 票 據上 背 書 制度 ,債 權 人 必須 進行 煩 瑣 的 強 制 執
行及債 權分 配 程序, 始 能 實 現 其 債 權 , 故 能大行 其道 。
關於 抵押 權之 取得,一 般 係經由 法律 行為取得, 即抵押
權之 設 定 契約 ,或債 權 連 同 抵押 權 一 併 轉讓 之契約 ,如本 案
例 中國 強 與農會間所 訂 立之 抵押 權契約 。 惟 依第 758 條 規
定 : 「不 動產 物 權 , 依法律 行為 而 取得 設 定、 喪 失 、及變更
者,非經 登 記 ,不生 效 力 。」 故 抵押 權之 設 定, 必須先至地
政 機關 辦理 登 記 , 依 土 地法第 37 條 第 1 項規 定 : 「 土 地 登
記 , 謂 土 地 及建 築 改 良 物 之所 有 權與 他 項權 利 之 登 記 。」 依
土 地 登 記 規 定 第 2 條 之解 釋 : 「 土 地 登 記 , 謂 土 地 及建 築 改
良 物 ( 以下簡 稱 建物 ) 之所 有 權與 他 項權 利 之 登 記 。」 即 包
括 土 地 及建 築 物 等 不 動產 。 再依 土 地法第 73 條 規 定, 土 地
權 利變更 登 記 ,應由 權 利人及 義 務人 會同聲 請 之 。 其 無 義 務
人者,由 權 利人 聲 請 之 , 且是項聲 請,應於 土 地權 利變更後
一個月內為 之 。 其 中 即 如 土 地 登 記 規 定 第 4 條 第 1 項規 定 :
「下 列土 地權 利 之 取得、 設 定、 移 轉、 喪 失 或變更,應 辦理