Page 93 - 銀行不動產抵押權實務-九類關鍵問題
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第二章 最高限額抵押權有關問題 81
(三) 最高限額抵押契約之當事人 (抵押權人、抵押人及債務人) 合
意確定擔保之債權,且確定後抵押權所擔保之債權業經清
償,從屬於債權之抵押權隨同消滅。
(四) 雖無上述情事發生,但債務人已無債務,最高限額抵押人
(銀行) 拋棄抵押權。
三、無論上述何種確定原因,當銀行發給「最高限額抵押權塗銷同意
書」時,縱未辦理塗銷,理論上抵押權應已消滅。
四、民法第 881 條之 12 固然已規定七項最高限額抵押權所擔保原債權
之確定事由,惟除法定之七項事由外,若經由最高限額抵押權契
約之當事人合意使其確定,應無不可,此為法理上當然之解釋,
併此說明 (請參閱第 2-6 題)。
五、最高限額抵押權確定且銀行發給「最高限額抵押權塗銷同意書」
後,抵押權人可否與抵押人簽訂書面協議,將最高限額抵押權回
復為未確定之狀態?法無明文規定,若由不動產物權應經登記始
生效力之原則觀之,僅有書面協議似無法使已消滅之抵押權復
活;另由最高限額抵押權之法定確定事由,不容許由契約當事人
以契約變更之角度而言 (請參閱第 2-6 題),亦應為否定之結論。
六、本例,李四對A銀行及張三起訴確認抵押權不存在,並訴請銀行
塗銷抵押權,銀行恐有敗訴之虞,故為降低授信風險,類似A銀
行之做法應予避免。
銀行發給客戶「最高限額抵押權塗銷同意書」時,縱未辦理塗銷
登記,理論上抵押權應已消滅,銀行與抵押人簽訂回復為未確定狀態