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302 銀行不動產抵押權實務－九類關鍵問題

二、債務人不能清償債務者，債權人或債務人均得向法院聲請宣告破
產 (破產法第 57 條、第 58 條)，公司重整經裁定終止者，法院亦

得依職權宣告公司破產。破產債權，非依破產程序，不得行使，
但有別除權之債權人，不依破產程序而行使其權利。所謂「有別

除權之債權人」，係指在破產宣告前，對於債務人之財產有質
權、抵押權或留置權者，有別除權之債權人，得以行使別除權後
未能受清償之債權，為破產債權而行使其權利 (破產法第 108

條、第 109 條)。在破產程序中，「財團費用」及「財團債務」，

應先於破產債權，隨時由破產財團清償之 (破產法第 97 條)。財團
費用有：(一) 因破產財團之管理變價及分配所生之費用；(二) 因
破產債權人共同利益所需審判上之費用；(三) 破產管理人之報酬

(破產法第 95 條)。財團債務則有：(一) 破產管理人關於破產財團

所為行為而生之債務；(二) 破產管理人為破產財團請求履行雙務
契約所生之債務，或因破產宣告後應履行雙務契約而生之債務；

(三) 為破產財團無因管理所生之債務；(四) 因破產財團不當得利
所生之債務 (破產法第 96 條)。因上述債權優先於抵押債權，故抵

押權人宜行使「別除權」，以破產管理人為相對人聲請拍賣抵押
物。

三、消費者債務清理條例 (以下簡稱「債清條例」) 於民國 96 年 7 月
制定，97 年 4 月施行，依該條例第 42 條規定，債務人無擔保或

無優先權之債務總額未逾新臺幣 1,200 萬元者，於法院裁定開始
清算程序或宣告破產前，得向法院聲請更生。法院裁定開始更生

程序後，對於債務人不得開始或繼續訴訟及強制執行程序，但有
擔保或有優先權之債權，不在此限 (債清條例第 48 條)，故更生程

序對於抵押權人之權利並無影響 (債清條例第 69 條)。更生方案若