Page 149 - 銀行不動產抵押權實務-九類關鍵問題

第三章 不動產抵押物上租賃關係有關問題 137

或依抵押權人之聲請，除去該使用借貸關係後再拍賣。
三、至於除去該使用借貸關係時，是否需達到民法第 866 條第 1 項但

書所規定「抵押權因此而受影響」之程度？見解不一，惟因使用
借貸屬於債權關係，與上開用益物權及租賃權之性質不同，似應

以否定說為是 (註 1)。故本例，Ｈ銀行可在第一次拍賣之前即聲
請法院排除使用借貸關係，無須證明抵押權已受影響。

甲公司提供其不動產設定抵押權予Ｈ銀行後，若與第三人成立使
用借貸關係，Ｈ銀行於拍賣抵押物時，得依民法第 866 條第 3 項準用

第 1 項之規定，聲請法院除去該使用借貸關係後再拍賣，Ｈ銀行在第
一次拍賣之前即得提出聲請，且無須證明抵押權已受影響。

註 1：謝在全著，民法物權論 (中)，民國 99 年修訂版，第 396 頁參照。