Page 203 - 銀行不動產抵押權實務-九類關鍵問題

第五章 承攬關係抵押權有關問題 191

僅以該工作所附之建築物或其他土地上工作物為
限，其座落之基地不在其內 (參照謝在全著，民法

物權論下冊，第 3 至 5 頁)。又公寓大廈管理條例
第 4 條第 2 項規定：「專有部分不得與其所屬建築

物共用部分之應有部分及其基地所有權或地上權之
應有部分分離而為移轉或設定負擔。」上開設定負

擔之設定，理論上應包括意定物權及法定物權之設
定在內，惟對於承攬之工作為區分所有建築物之新

建或重大修繕者，承攬人抵押權之標的物除該建築
物外，是否及於其基地乙節，觀諸學說有肯定說及

否定說二者，學者及實務見解認以否定說較為可
採，理由為抵押權人實行抵押權時，得請求就基地

所有權或地上權之應有部分併附拍賣，不僅能符合
公寓大廈管理條例第 4 條第 2 項規定之意旨，且與

承攬人抵押權之標的物以工作為限之原則一致 (參
照謝在全著前揭書，第 14 頁及最高法院 87 年度第

二次民事庭會議決議)。是以在符合法定抵押權要
件之情形下，上開公寓大廈管理條例第 4 條第 2 項

之「設定負擔」，似得解為僅限意定物權而不包括
法定物權在內，故 貴部來函意見，本部敬表贊

同。

註 2：謝在全著，民法物權論 (下)，民國 99 年修訂版，第 144 頁參

照。