Page 555 - 中國金融法

第 5 章 證券法 545

以及股 東 出資 責任 等。在 此 僅 討 論 債券發行承 銷 關係與資金借 貸 關係 問
題。

1. 債券發行承銷關係

本案中，債券發行承 銷關係分為 兩個環節：
第一，證券發行人與其代理人之間的證券發行 委託 代 銷 關係。本 案 中
長 城 公司 委託南通 投資公司代理發行 長 城 公司 短 期融資券，用於 解 決企業
流動 資金不 足 。其中， 長 城 公司為發行人， 南通 投資公司為代理發行人，

銷 人的名義代發
二者
行人發 之間為代理發行關係，即 售 證券， 自己 並不承擔證券 南通 投資公司以 發行的 長 城 公司代 只 是利用 自己 的經
風 險，而
全部
驗、網點、專業力量 盡力推銷 。
第 二 ，債券 包 銷 關係。 包 銷 協 議 是 由 發行人與承 銷 商之間訂立的將發
行人 擬 發行的證券一 次 性 全部 購 買 並在證券在市場上 銷 售 給 投資人的書面
契約 。本 案 中，發行人 長 城 公司並 未 與承 銷 商中 科信 公司直接訂立債券承
銷 協 議 ，而是 由 發行人 長 城 公司的代理人 — 南通 投資公司與中 科信 公司訂
立的債券承 銷協定，但就 協定內容來 看，屬於 全額包銷的情形。

2. 資金 借貸 關係

原審
貸關係的
認定有所不
長城公司與中
為：在
原審
科信
(1) 本案中， 法院認 法院和終審法院對於資金借 科信 公司以及 誠信公司與中 同： 公
司之間名為債券承 銷合同糾紛 ，實則均為借 貸糾紛 ，即 長城公司與
中 科信 公司之間 標 的額為 485 萬元 的借 貸 糾紛 ，以及 誠 信 公司與中
科信 公司之間 標的額為 1,455 萬元 的借 貸糾紛 。
(2) 終審法院則認為： 原審 法院認 定中 科信 公司匯 入誠信公司 帳戶 1,455
萬元 形成的係中 科信 公司與 誠信公司事 實上的借 貸關係不當。本 案
爭議 的 1,940 萬元均 係中 科信 公司借 給 長 城 公司的款 項 ， 長 城 公司
均應依 法予以償還。 同時 ，終審法院認 為， 由於中 科信 公司 超出中

國人民 銀行批准 許可的經 營範圍，其與 長城公司之間的借 貸行為 應