Page 132 - 銀行授信債權確保與回收教戰手冊

128 銀行授信債權確保與回收教戰手冊

系爭不動產設定抵押權並簽發本票，且於未獲清償時始聲請法院拍
賣，並無任何「故意或過失」。另 A 銀行要求乙公司提供系爭不

動產設定抵押權與簽發本票，均係為確保債權所提出之要求而乙公
司亦本其自由意志提供，故二者均非以詐欺、脅迫等方式去取得，

故亦無侵權行為中「不法」之構成要件；B 提起本案代位訴訟，必
須乙公司對 A 銀行確實有侵權行為或不當得利之請求權，且處於

可行使之狀態，始得為之。最高法院 49 年台上字第 175 號判例
「債權人得以自己名義代位行使者，為債務人之權利而非自己之權

利，若債務人自己並無該項權利，債權人自無代位行使可言。」準
此，乙公司簽發本票提供系爭不動產設定抵押權係為其經營業務所

為，並無違法而無效之問題。已如前述，乙公司對 A 銀行當無侵
權行為或不當得利之請求權，故 B 自無代位行使之可言。

4. 本案乙公司並無怠於行使權利之情形

按公司法之「廢止」登記，並不等於民法第二百四十二條怠於
行使權利之情形，依公司法第二十六條之一規定「公司經中央主管

機關撤銷或廢止登記者，準用前三條之規定。」、同法第二十四條
規定「解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清

算。」、同法第二十六條規定「前條解散之公司，於清算範圍內，
視為尚未解散。」及同法第二十六條規定「前條解散之公司，在清

算時期中，得為了結現務及便利清算之目的，暫時經營業務。」依

上開條文等之規定，乙公司即使遭中央主管機關廢止者，在未清算
完結之前，視為尚未解散，仍有權利能力，其清算人尚得暫時經營

業務；如乙公司認為對於 A 銀行有債權存在者仍可提起訴訟請
求，本案乃並未證明有民法第二百四十二條乙公司之清算如何怠於