Page 327 - 強制執行法實務問題及案例解析
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三、保全執行後,債權人就保全之權利, 取 得終局執行名義
而聲請終局執行時,不 必 重複保全執行所為之程序,直
接利 用 保全執行之執行程序, 繼續 以後之換價程序, 謂
之保全執行 移本案 執行 ( 註三 ) 。 惟 保全執行 移本案 執行
後,
本案
消滅?學說上有不同見解,有 本案 執行經撤回或被撤銷時, 謂 「保全執行 原 保全執行是否 轉 換為 隨 同
執行後,即失其 獨 立 性 ,債權人不得撤回保全執行之聲
請。如 本案 執行被撤銷或經債權人撤回,在保全程序階
段所實施之執行處分,亦應一併消滅。」 ( 註四 ) ,亦有
謂 「保全執行 移本案 執行後,雖已 涵蓋 於 本案 執行 中 失
其 獨 立存在,但仍 潛 在地 繼續 存在, 須至本案 執行達其
目的,始與 本案 執行同時消滅。如 本案 執行 嗣 經撤回或
被撤銷,除其撤銷係因債務人異議之訴 勝 訴判決確定,
可認為同時撤銷保全執行
在,並不因 本案 執行之撤回或撤銷而同時消滅。」 外 ,保全執行則回 復 其 獨 立存 ( 註
均言
五
為周
更富彈性
之保 ) 。前 護較 開 二說雖 延 ,亦 使 之 成 理, 惟似 以後者對於債權人 。因此, 題示
執行程序
情形 甲於對 A 屋 為保全執行後,另行 取 得終局執行名
義而聲請拍賣 A 屋 , 惟遭 法院以拍賣無實益為由撤銷
查封,此時, 似宜 認甲先前所為之假扣押查封效力 繼續
存在, 較 可保障甲之權益。