Page 125 - 金融資產與不動產證券化小百科

肆、重要議題篇

特殊目的發行體與創始機構間須具有獨立性

首先 ，創設之發行主體， 必須 為一 獨 立 組 織 ， 俾 與創 始 機
構 能完全 隔離， 避免 創 始 機構 萬 一發 生 倒閉 之 狀 況 ， 也 不 會影
響 發行體之 獨 立 營運。

實務上常 見 之方式是：由創 始 機構 百 分之 百 轉投資設 立 特
殊機構，其 董 事及 職員 通常是由 母 公司指 派 ， 惟倘母 公司發 生
能會
破產
而
係
實質上結合關 情 事， 母 公司與特殊目的公司，可 屬於「 同一實體 」 ，而將特殊目的機構 被 法 院 認定為具有 擁 有
之資產一 併納 入破產財 團 。 因 此， 於 設 置 特殊目的機構 時 ，該
如何隔離此一風險，是一 重 要 問題 。
就 交易 主體之間 判斷 其分離性，對 於 防止潛 在 詐欺 具有相
當 重 要性。原則上， 若 在組 織 架構或營運上 缺 乏 充 足 之分離

性，則將 導致 實質上結合關 係 之 推 論 。
依美國實務，法 院 對 於 是 否 構成 「 同一實體 」 有權加以認
定，其主要 判斷 標 準 為：
 創 始 機構是 否 將該特殊目的機構 建 置 為一 獨 立 主體 ？
例如特殊目的機構是 否 可以 自 己名義獨 立 對外為 開 戶 、 開

立支 票 及發 票 等行為，特殊目的機構之資本、資產、財務、 會
計 、 稅 負等是 否獨 立 及是 否 設 置獨 立 董 事等。

創
提供
例如特殊目的機構與創 始 機構與特殊目的機構間關 始 機構間有無相 係 是 否 相 當 複雜？ 保證、承擔
互
債務或非常規 交易 之行為等。

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