Page 248 - 金融人員民法必修36堂課（增修訂二版）

238 金融人員民法必修 36 堂課

的情 形 。

然而 ，在現 實 生 活 中，由於 保 證 人 必須代主 債務人 清償
債務， 其與主 債務人 間之 信 賴 關係十 分 重要， 完 全 不 可 能 替
一個 陌 生的 第 三 人擔 任 保 證 ， 所 以，幾 乎 都 是 由 主 債務人 自

行 選任 保 證 人。金融 實 務 上 ， 也 多 半 都 是 由 主 債務人負擔 保
證 費用， 並自 行 尋 覓往 來 之 金融機構 對第 三 人 提供保 證 或 履

約保 證 。 此類 情況 之 下，債 權 人 對 於 主 債務人 自 行 選任 之保
證 人 並 不 認 識 ， 對其是否 具 有 清償 能 力 亦 無 確 信， 故必須 經
債 權 人 同 意後， 其 借貸 契約 及 保 證 契約 始 能成 立 ， 精 確 言
之 ，借貸 契約是 以 保 證 契約之 成 立 為 停止 條 件 或生 效 要 件

的， 而此 刻 所 成 立之法律 關係 也是 三 方面 關係，一 是 債 權 人
與主 債務人 間之 借貸關係 ；二 是 債 權 人 與保 證 人 間之求償 關

係 ；三 是主 債務人 與保 證 人 間之 委 任 關係。但 其 中債 權 人 與
主 債務人 間之 借貸關係不 是 本 課 要 討 論 的重 點 ， 所 以，以下
我 們 將就 債 權 人 與保 證 人 間之求償 關係以及 主 債務人 與保 證
人 間之 委 任 關係 加 以 說明 。

一、債權人與保證人間之求償關係

首先 ， 保 證 義 務 是 以 主 債務 之存 在為前 提 ， 是 一 從契
約 ， 只 需 保 證 人及債 權 人 間之合 意 即 成 立 ， 毋 須 一定 方式 ，
1 ， 故
其
書
成
成
方對保與否
為
面
及雙
立
件
也
或生
不以
作
要
效
為一不要 式之 諾 成 契約 ， 且 不以 保 證 人取得 報 酬 為條 件 ， 原
則上 為一 單 務、無 償契約 ，不過，在金融 習慣 上則必須 在借

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最高法院 46 年台上字第 163 號判例： 「對保與否，並非保證契約之成立要
件。上訴人不得以對保過遲，為免負保證責任之論據。」